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为4层楼房。其后，凤凰公司又申请增建4层，但规划局对此始终没有答复。1年后，凤凰公司建成8层楼房一栋，命名为凤凰大厦。不久，规划局下达行政处罚决定，认定z凤凰公司超出批准范围建成凤凰大厦，属违法建设;大厦所在长江大街是历史名街，某市城市总体规划对长江大街景观之保护规定要求，沿街建设要\"从整体环境出发，使新旧建筑互相协调，保证完美的风貌\"，而凤凰大厦5-8层遮挡了长江大街的典型景观天主堂尖顶，严重影响长江大街景观。根据《城市规划法》第40条规定，限凤凰公司60日内拆除大厦5-8层。凤凰公司请求规划局减少拆除面积，遭到拒绝后，诉至法院。受诉法院经现场勘察确认z凤凰大厦5一8层只有一小部分遮挡天主堂尖顶。E问题】4.本案原告凤凰公司未经合法审批，即行开工，违法事实清楚。但是本案被告某市规划局的处理行为有无不当甚至违法之处呢?请说明理由。(10分〉5.什么是比例原则?本案中某市规划局的行政处罚行为是否违反了比例原则?(30分〉6.本案应如何处理?(10分)E答题要求E(1)对案例分析时，均需从理论和我国的相关法律规定方面进行阐述。(2)对三个小问题分析的字数总和应不少于500字。558 提醒：电大资源网已将该科目2010年到2019年1月的历届试题
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试卷代号:1227国家开放大学(中央广播电视大学)2018年秋季学期\"开放本科\"期末考试案例行政法学试题答案及评分标准(开卷)(供参考)2019年1月一、案例题(共50分)E参考答案要点】1.本案的被告是市房地产管理局和A县房地产管理局，二者是共同被告(5分)((行政诉讼法》第二十六条第二款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告s复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。本案中，复议机关市房地产管理局维持了A县房地产管理局的决定，所以作出原行政行为的A县房地产管理局和复议机关市房地产管理局为共同被告。00分〉2.本案应由A县人民法院管辖。(5分)<<行政诉讼法》第二十条规定，因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。(10分)3.王某能以行政诉讼第三人的身份参加诉讼。(5分)行政诉讼中的第三人，是指同提起诉讼的行政行为有利害关系，在行政诉讼过程中申请参加或由人民法院通知参加诉讼的公民、法人或者其他组织。《行政诉讼法》第二十九条规定，公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件处理结果有利害关系的，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。05分)二、案例题{共50分)E参考答案要点】4.某市规划局对当事人的合法申请存在拖延履行的情形，且监管不作为，没有依法履行其法定职责。本案中，原告向被告提出扩建申请，被告始终不予答复，这已经构成了事实上的不作为z其次在原告施工期间，被告又出现了监管不作为的情形，导致该建筑全部建成，最终导致本案在最后处理时难度加大。这都是由于被告没有严格依法履行法定职责而造成的。可见本案原告违法，但被告亦违法，且违法情节和性质更为严重。(10分〉559 提醒：电大资源网已将该科目2010年到2019年1月的历届试题
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5.比例原则是指行政主体实施行政行为时，应当兼顾行政目标的实现和保护相对人权益，如为实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度内，保持二者处于适度的比例。(10分〉具体来说，比例原则要求:(1)行政行为具有妥当性，行政行为不仅要合法，还要符合情理，比较妥当，易于实施和接受。(5分)(2)行政行为具有必要性，尤其是实施对行政相对人权益不利的行政行为时，只有认定该行为对于达虱相应行政目的确实是必要的、必需的，才能实施。(5分)(3)损益性行政行为必须具有比例性，~p行政主体在实施不利于行政相对人的行政行为时，必须在多种方案中进行选择，择其戚本最小的、损害最小的方案实施，以尽可能小的成本来实现行政目标，同时也能够尽量减少对行政相对人的不利影响。(5分)本案中，某市规划局所作的处罚决定中，拆除的面积明显大于遮挡的面积，不必要地增加了原告的损失，给原告造成了过度的不利影响，违反了比例原则。同时本案中原告和被告均有违法之处，而且原告的部分违法结果的形成亦与被告有关，因此不应由原告承担全部法律责任，原告应只在其法定范围内承担其违法责任。(5分)6.撤销被告的处罚决定，予以变更。鉴于凤凰大厦已经全部建成，因此拆除遮挡天主堂尖顶的部分，其他违法建筑，予以保留，但做出罚款的处罚。即减少拆除面积，加大罚款数额。(10分)560 提醒：电大资源网已将该科目2010年到2019年1月的历届试题
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